По РАФАЭЛЬ ВАЛИМ & ВАЛЬФРИДО ВАРДЕ*
Предисловие к недавно отредактированной книге Касса Санстейна и Адриана Вермеля.
Эта работа, написанная двумя выдающимися американскими юристами, является провокационным приглашением задуматься о проблемах современного государства. Это не упрощенная апология административного государства, а хорошо разработанная теоретическая конструкция об основаниях и пределах административных органов, отвечающих за удовлетворение по техническим критериям разнородных и изменяющихся коллективных потребностей.
Хотя отправной точкой в работе является американская правовая система, из нее вытекают классические дебаты в области публичного права и политологии на благо всех и всех читателей, такие как, например, риски административного усмотрения и дихотомия между бюрократией. и политика.
Для бразильской публики книга представляет особый интерес, поскольку в ней затрагиваются темы, имеющие большое значение для национальных общественных дебатов. Позвольте нам указать на некоторые примеры.
«Административное государство», о котором говорят профессора Касс Санстейн и Адриан Вермель, послужило источником вдохновения для движения за «управление» бразильским административным правом в контексте государственной реформы в XNUMX-х годах прошлого века. В то время в колонизированном дискурсе регулирующие органы некритически «продавались» как нечто неизбежное, панацея, способная вылечить все беды государственного управления Бразилии, а их критики, естественно, назывались «динозаврами».
Не вдаваясь в преимущества и недостатки агентской модели, любопытно наблюдать, как в Соединенных Штатах все еще идет борьба за легитимацию этих образований. В отличие от того, что было сказано и до сих пор говорят в Бразилии, агентства являются спорной моделью в Соединенных Штатах и вызывают одинаковые опасения в обеих странах, особенно в отношении противоречия между техническими знаниями и демократической волей. Кстати, именно для того, чтобы ответить критикам и узаконить их, авторы опубликовали произведение, которое мы теперь имеем честь предварить.
Другим чрезвычайно важным аспектом книги для Бразилии является спасение теории Лона Фуллера о морали Закона, чей классический труд под названием Мораль закона,[1] он даже не переведен на португальский язык. По мнению выдающегося гарвардского профессора, правовое явление будет подчиняться «процессуальной» морали. Внутренняя мораль, таким образом, к Закону, который переводил бы в следующие принципы: общность; реклама; отсутствие обратной силы; разборчивость; последовательность; практичность; стабильность; и конгруэнтность.
Касс Санстейн и Адриан Вермель используют теорию Лона Фуллера, чтобы ввести в административное право идею морали, посредством которой административные учреждения будут основываться, но в то же время будут ограничены. По словам авторов, «принципы морали административного права укрепляют и сдерживают административное государство». Это был бы способ развеять опасения критиков по поводу осуществления дискреционных административных полномочий бюрократами.
Конституция Бразилии прямо провозгласила нравственность конституционным принципом государственного управления (статья 37, руководитель), под влиянием бразильской доктрины административного права, которая, в свою очередь, черпала вдохновение во французской доктрине по этому вопросу, предшественником которой является Морис Ориу. Однако проблема, создаваемая этим принципом в бразильском законодательстве, широко известна. Нередко административная мораль в свете якобы «нормы общественной морали» используется для запрещения или наказания не предусмотренных законом ситуаций, способствуя тем самым истинному нарушению законности.
Мораль права Лона Фуллера, как ясно показывают Касс Сантейн и Адриан Вермель, не ослабляет законность, а, наоборот, укрепляет ее, поэтому это противостояние взглядов на внутреннюю мораль права кажется таким насыщенным.
Нам остается указать на одну последнюю характерную черту этой необычной работы. В нынешнюю эпоху, когда, с одной стороны, происходит подъем крайне правого популизма, отрицающего науку и, следовательно, так называемую «техническую осмотрительность», а с другой — дисфункциональное расширение Судебная власть – которая лишает свободы действий политических агентов – необходимо пересмотреть вопрос административной свободы действий. Авторы этой книги предоставляют для этого ценные элементы.
* Рафаэль Валим, юрист, имеет степень доктора административного права PUC-SP, где преподавал с 2015 по 2018 год. Автор, среди прочего, книг Юриспруденция: введение (с Криштиану Заниным и Валеской Занин Мартинс) (Противоток).
* Вальфридо Вард, адвокат, это доктор коммерческого права USP. Автор, среди прочих книг, Зрелище коррупции (Лея).
Справка
Касс Р. Санстейн и Адриан Вермель. Закон и Левиафан: спасение административного государства. Перевод: Наталия Франса. Сан-Паулу, Contracurrent, 2021, 180 страниц.
примечание
[1] Лон Л. Фуллер. Мораль закона. 2-е изд. Нью-Хейвен: издательство Йельского университета, 1969.